1.導(dǎo)語(yǔ)

離岸信托由于其地處離岸的天然機(jī)動(dòng)性?xún)?yōu)勢(shì)、稅收方面的計(jì)劃功能、可

而隨著境內(nèi)企業(yè)赴港上市熱潮不退，越來(lái)越多的境內(nèi)企業(yè)家斟酌在上市架構(gòu)中參加離岸信托，以實(shí)現(xiàn)公司股東家族傳承、稅務(wù)支配、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)隔離等目標(biāo)。為此，本文從公司掌握權(quán)認(rèn)定、信托披露等方面對(duì)離岸信托在香港上市中的具體利用問(wèn)題進(jìn)行剖析。

2.香港上市架構(gòu)中離岸信托的現(xiàn)狀

離岸信托被普遍利用于香港上市架構(gòu)，截至2018年年底，香港216家上市家族公司中約30%的公司以離岸信托的情勢(shì)控股，其中包含李兆基家族的恒基地產(chǎn)、李嘉誠(chéng)家族的長(zhǎng)江和記、郭得勝家族的新鴻基地產(chǎn)等。

僅2018年，就有小米團(tuán)體、美團(tuán)點(diǎn)評(píng)、融創(chuàng)中國(guó)、周黑鴨、龍湖地產(chǎn)、達(dá)利食品等20余家公司的控股股東選擇將上市公司股權(quán)置入離岸信托。

3.離岸信托掌握權(quán)認(rèn)定

掌握權(quán)持續(xù)性問(wèn)題向來(lái)是聯(lián)交所重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題之一，依據(jù)聯(lián)交所《上市規(guī)矩》第8.05條的規(guī)定，擬上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的擁有權(quán)和掌握權(quán)應(yīng)維持不變。

出于信息披露、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等斟酌，公司常常會(huì)選擇在上市前完成信托架構(gòu)的搭建，搭建進(jìn)程中可以通過(guò)信托角色支配、持股公司董事支配等保證公司掌握權(quán)的持續(xù)性。

（1）信托角色支配

針對(duì)角色支配，除了在滿(mǎn)足聯(lián)交所上市規(guī)矩下的掌握權(quán)支配外，須要提請(qǐng)相干人士注意，過(guò)大的掌握力會(huì)使得信托可能被認(rèn)定為“虛偽信托”，資產(chǎn)授予人(一般即為上市公司的實(shí)際掌握人)對(duì)信托實(shí)際掌握力越大，信托天然的資產(chǎn)隔離性、稅務(wù)計(jì)劃功能等則越弱。若信托被刺破，則無(wú)論是稅務(wù)成本、婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定、債務(wù)人追索的個(gè)人資產(chǎn)認(rèn)定都會(huì)以“信托未設(shè)立”的前提進(jìn)行。

在完成相干上市支配后，建議企業(yè)家們對(duì)自有的信托進(jìn)行完全的檢視，防止呈現(xiàn)雖滿(mǎn)足上市掌握支配，但導(dǎo)致信托趨于“虛偽”的情況產(chǎn)生。

（2）持股公司董事支配

信托律師一般會(huì)聯(lián)合企業(yè)家的掌握權(quán)支配以及設(shè)立地法域?qū)π磐杏行缘囊?，進(jìn)行信托公司及企業(yè)家的董事職位擔(dān)任支配，在滿(mǎn)足聯(lián)交所上市要求的同時(shí)，保障信托有效性。

（3）架構(gòu)搭建目標(biāo)

控股股東應(yīng)出于合理目標(biāo)搭建信托架構(gòu)，依據(jù)聯(lián)交所指引信所載案例，控股股東可以以家族傳承支配事宜為由搭建信托架構(gòu)。

4.離岸信托信息的披露

對(duì)于上市公司架構(gòu)中離岸信托的披露，聯(lián)交所并未進(jìn)行明白規(guī)定。而在實(shí)踐中，信托信息披露的口徑和表述方法較為機(jī)動(dòng)，在滿(mǎn)足聯(lián)交所慣常的披露原則下，公司可以依據(jù)實(shí)際需求與保薦機(jī)構(gòu)和公司律師進(jìn)行溝通協(xié)商。上市前后信托信息的披露口徑和方法有所區(qū)別：

（1）上市前搭建信托架構(gòu)

上市前已搭建信托架構(gòu)的公司，應(yīng)在招股闡明書(shū)中披露信托的基礎(chǔ)信息并對(duì)控股股東與信托的掌握權(quán)關(guān)系進(jìn)行闡明。

①信托的基礎(chǔ)信息

出于保密性的斟酌，公司在招股闡明書(shū)中披露的信托信息比擬簡(jiǎn)單，通常應(yīng)在股權(quán)架構(gòu)附注段披露信托的設(shè)立人和受益人(通常以“控股股東及其家族成員”進(jìn)行概括)，而信托的名稱(chēng)、設(shè)立地、受托人、掩護(hù)人等均存在未進(jìn)行披露的情形。

②掌握權(quán)關(guān)系

出于認(rèn)定公司控股股東的須要，公司應(yīng)對(duì)控股股東和離岸信托之間的掌握權(quán)關(guān)系進(jìn)行闡明。掌握權(quán)的闡明可繁可簡(jiǎn)，既可以在公司重組字段詳細(xì)介紹控股股東在信托及各持股公司的權(quán)利情形，也可以?xún)H作結(jié)論性表述。

（2）上市后搭建信托架構(gòu)

上市后搭建信托架構(gòu)的公司，應(yīng)分離對(duì)股東權(quán)益變動(dòng)情形和信托情形進(jìn)行闡明或披露。

①股東權(quán)益變動(dòng)情形

由于信托搭建須要將上市公司股份轉(zhuǎn)讓至信托項(xiàng)下的持股公司，導(dǎo)致上市公司股東權(quán)益產(chǎn)生情勢(shì)上的變動(dòng)，因此相干股東應(yīng)填報(bào)披露權(quán)益通知送交聯(lián)交所，并且可能涉及豁免要約收購(gòu)。

②信托情形

上市公司搭建信托架構(gòu)應(yīng)與聯(lián)交所進(jìn)行溝通，并視情形向聯(lián)交所提供信托相干資料。架構(gòu)搭建完成后，公司應(yīng)在年度報(bào)中的董事會(huì)報(bào)告部分就信托的基礎(chǔ)情形向公眾披露，通常應(yīng)包含信托設(shè)立人和受益人情形，但具體披露口徑可以依據(jù)公司具體情形肯定。